投資管理
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在股權并購的實踐中，很多投資者盲目自信，僅憑自己對(duì)标的公司的了解，以及個人感覺，就(jiù)做出最終的決定，結果步入地雷陣。股權并購作爲一項複雜的法律工程，成(chéng)功與否既取決于前期對(duì)于标的公司狀況全面(miàn)準确的調查掌握，也取決于并購過(guò)程中各種(zhǒng)法律保障手段的有效設置。針對(duì)如此複雜的法律工程，投資者除了依靠自身判斷決策外，還(hái)應當充分重視專業法律機構與專業資本律師的作用與價值。
風險一：拟并購股權本身存在權利瑕疵
并購行爲的直接對(duì)象，就(jiù)是出讓方持有的标的公司的股權。如果出讓方出讓的股權存在權利瑕疵，將(jiāng)導緻并購交易出現本質上的風險。
通常情況下，收購方會(huì)對(duì)出讓方出讓的股權做一定的調查核實。例如：在并購前，通過(guò)工商檔案記錄對(duì)出讓股權查詢。但是，在實際的交易過(guò)程中，曾經(jīng)出現股權有重大權利瑕疵，但是并未辦理工商登記手續的實際案例。
因此，除了查詢工商檔案以外，還(hái)可以通過(guò)對(duì)标的公司的内部文件查閱(如：重大決策文件、利潤分配憑證等)，以及向(xiàng)公司其他股東、高管調查等各種(zhǒng)手段予以核實。還(hái)可以通過(guò)律師來完善相關的法律手續，鎖定相關人員的法律責任，最大程度地使真相浮出水面(miàn)。
風險二：出讓方的原始出資行爲存在瑕疵
在股權并購後(hòu)，收購方將(jiāng)根據股權轉讓協議約定，向(xiàng)出讓方支付收購款，進(jìn)而獲取股權、享有股東權利、承擔股東義務。因爲收購方不是标的公司的原始股東，收購方理所當然地會(huì)認爲，自己并不應當承擔标的公司在出資設立時(shí)的相關法律責任。因此，在股權并購過(guò)程中，收購方往往對(duì)此類風險容易忽視。
根據《公司法》以及《最高人民法院關于适用〈中華人民共和國(guó)公司法〉若幹問題的規定(三)》的相關規定，如果出讓方存在未履行或未全面(miàn)履行出資義務，即轉讓股權的情況，受讓方有可能(néng)基于此種(zhǒng)情況，而與出讓方承擔連帶責任。
所以，在股權并購過(guò)程中，受讓方應當特别注意出讓方是否全面(miàn)履行完畢出資義務。同時(shí)，可以通過(guò)就(jiù)相關風險及責任分擔，受讓方與出讓方進(jìn)行明确的約定，以規避可能(néng)發(fā)生的法律風險。
風險三：主體資格瑕疵
标的公司主體資格瑕疵，主要是指：标的公司因設立或存續期間，存在違法違規行爲，而導緻其主體資格方面(miàn)可能(néng)存在的障礙。例如：标的公司設立的程序、資格、條件、方式等不符合當時(shí)法律、法規和規範性文件的規定，其設立行爲或經(jīng)營項目未經(jīng)有關部門審批同意，其設立過(guò)程中有關資産評估、驗資等不合法合規，标的公司未依法存續，等等。标的公司是否存在持續經(jīng)營的法律障礙?是否存在其經(jīng)營資質被(bèi)吊銷?是否存在其營業執照被(bèi)吊銷?标的公司是否存在被(bèi)強制清算?等等情形，均可能(néng)導緻标的公司主體資格存在的障礙。
風險四：主要财産和财産權利風險
股權并購的常見動因之一，是出于直接經(jīng)營标的公司資産，稅收成(chéng)本過(guò)高的考慮，而采用股權并購這(zhè)一方式，進(jìn)行變相的資産收購。在此種(zhǒng)情況下，标的公司的主要資産及财産權利，就(jiù)成(chéng)爲收購方尤爲關注的問題。
對(duì)于标的公司的财産所涉及的收購風險，主要體現爲以下幾個方面(miàn)：
1、标的公司擁有的土地使用權、房産、商标、專利、軟件著作權、特許經(jīng)營權、主要生産經(jīng)營設備等是否存在産權糾紛或潛在糾紛?
2、标的公司以何種(zhǒng)方式取得上述财産的所有權或使用權?是否已取得完備的權 屬證書?若未取得，則取得這(zhè)些權屬證書是否存在?
3、标的公司對(duì)其主要财産的所有權或使用權的行使有無限制?是否存在擔保或其他權利受到限制的情況?
4、标的公司有無租賃房屋、土地使用權等情況?以及租賃的合法有效性?等等。
風險五：重大債權債務風險
标的公司重大債權債務，指的是：影響股權價值，及收購後(hòu)公司經(jīng)營風險的重要因素。
并購相關的法律風險主要包括：
1、出讓方是否對(duì)标的公司的全部債權債務，進(jìn)行如實披露，并納入股權價值評估範圍?
2、重大應收、應付款和其他應收、應付款是否合法有效?債權有無無法實現的風險?
3、标的公司對(duì)外擔保情況，是否有代爲清償的風險?以及代爲清償後(hòu)的追償風險?
4、标的公司是否有因環境保護、知識産權、産品質量、勞動安全、人身權等原因産生的侵權之債?等等。
股權并購中，對(duì)于标的公司擔保的風險、應收款訴訟時(shí)效，以及實現的可能(néng)性，應予以特别關注。通常，還(hái)應當要求出讓方對(duì)标的公司的債權債務，特别是對(duì)或有債權債務的情形作出承諾和擔保。
風險六：訴訟、仲裁或行政處罰風險
這(zhè)方面(miàn)的法律風險爲：标的公司是否存在尚未了結的或可預見的重大訴訟、仲裁及行政處罰案件?如存在此類情況，可能(néng)會(huì)對(duì)标的公司的生産經(jīng)營産生負面(miàn)影響，進(jìn)而直接導緻股權價值的降低。
股權并購中，除了需要對(duì)标的公司是否存在上述情況予以充分的調查和了解，做到心中有數之外，還(hái)可以通過(guò)與出讓方，就(jiù)收購價款的确定，及支付方式的約定，以及就(jiù)上述風險的責任分擔，作出明确劃分予以規避。
風險七：稅務、環境保護、産品質量、技術等标準風險
對(duì)于某些特定行業的标的公司而言，這(zhè)部分風險也是并購風險的易發(fā)地帶。
此類法律風險，包括：
1、标的公司享受優惠政策、财政補貼等政策是否合法、合規、真實、有效?
2、标的公司生産經(jīng)營活動和拟投資項目是否符合有關環境保護的要求?
3、标的公司的産品是否符合有關産品質量和技術監督标準?
4、标的公司近年有否因違反環境保護方面(miàn)以及有關産品質量和技術監督方面(miàn)的法律、法規和規範性文件而被(bèi)處罰?等等情況。
風險八：勞動用工風險
随著(zhe)中國(guó)《勞動法》、《勞動合同法》及勞動保障相關法律法規政策的完善，在勞動用工方面(miàn)，立法對(duì)勞動者的保護傾向(xiàng)也越來越明顯。在此種(zhǒng)立法傾向(xiàng)之下，用工企業承擔相應的用工義務也就(jiù)更加嚴格。
然而，在實際操作中，标的公司作爲用人單位，未嚴格按照法律規定履行用人單位義務的情況時(shí)有發(fā)生。尤其是對(duì)于設立時(shí)間已久、用工人數衆多、勞動合同年限較長(cháng)的标的公司，此類風險尤爲值得關注。
針對(duì)此類風險，收購方可以采取：要求出讓方就(jiù)依法用工情況作出承諾與擔保，與出讓方就(jiù)相關風險發(fā)生後(hòu)的責任承擔進(jìn)行明确約定，或在可能(néng)的情況下，要求出讓方在收購前清理标的公司相關用工的方式，予以規避。
風險九：受讓方實際控制力風險
有限責任公司作爲一種(zhǒng)“人合爲主、資合爲輔”的公司形式，決定了其權力機關主要由相互了解、友好(hǎo)信任的各方股東而構成(chéng)。同時(shí)，也決定了在一般情況下，股東按照出資比例行使股東權利。
基于以上特征，收購方在收購标的公司股權時(shí)，既需要注意與出讓方達成(chéng)兩(liǎng)廂情願的交易合意之外，還(hái)應當充分了解己方在收購後(hòu)的合作方，即其他股東的合作意向(xiàng)，從而避免因不了解其他股東無意合作的情況而誤陷泥潭。
同時(shí)，還(hái)應當充分關注出讓方對(duì)于标的公司的實際控制力，避免出現誤以爲出讓方基于相對(duì)控股地位而對(duì)标的公司擁有控制權，而實際上，公司其他小股東均爲某一主體所控制，出讓方根本無控制權的情況。
針對(duì)此類風險，除了通過(guò)一般溝通訪談，了解其他股東的合作意向(xiàng)外，還(hái)可以通過(guò)委托專業機構，對(duì)其他股東的背景情況予以詳細調查的方式予以防範。
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